Размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет. D. Размещение привлеченных средств от своего имени и за свой счет C. Национальный банковский совет

Внешняя
05.11.2022

Размещение банком денежных средств

"...1.2. В целях настоящего Положения под размещением (предоставлением) банком денежных средств понимается между банком и клиентом договора, составленного с учетом требований Гражданского кодекса Российской Федерации. В соответствии со статьей 1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" (Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР, 1990, N 27, ст. 357; Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации, 1992, N 9, ст. 391; 1992, N 34, ст. 1966; Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, N 6, ст. 492; 1998, N 31, ст. 3829) передает денежные средства на условиях платности, срочности и возвратности, а клиент банка осуществляет возврат полученных денежных средств в соответствии с условиями договора.

Размещение (предоставление) денежных средств может осуществляться как в национальной валюте Российской Федерации, так и иностранных валютах с соблюдением требований действующего законодательства..."

Источник:

" о порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)" (утв. Банком России 31.08.1998 N 54-П) (ред. от 27.07.2001) (Зарегистрировано в Минюсте РФ 29.09.1998 N 1619)


Официальная терминология . Академик.ру . 2012 .

Смотреть что такое "Размещение банком денежных средств" в других словарях:

    Размещение денежных средств юрлиц в МКБ - Московский Кредитный Банк (МКБ) предлагает размещение временно свободных денежных средств для юридических лиц. Для этого банком разработано три продукта. Во первых, депозитный счет юридического лица. Во вторых, покупка банковского векселя. И, в… … Банковская энциклопедия

    Размещение средств юрлиц в Русском Торговом Банке - Русский Торговый Банк предлагает юрлицам размещение на депозит свободных денежных средств. Для этого кредитной организацией разработано четыре продукта: депозит «Классический» с простым процентом или с ежемесячной капитализацией процентов. В… … Банковская энциклопедия

    Кредитор - (Creditor) Кредитор это сторона, имеющая право требования от должника выполнения обязательств Кредитор: реестр требований, права и собрания, частные и конкурсные кредиторы Содержание >>>>>>>>>> … Энциклопедия инвестора

    Кредитная линия - Предоставление (размещение) банком денежных средств клиентам банка заключением соглашения / договора, на основании которого клиент заемщик приобретает право на получение и использование в течение обусловленного срока денежных средств, при… … Словарь: бухгалтерский учет, налоги, хозяйственное право

    Банк - (Bank) Банк это финансово кредитное учреждение, производящее операции с деньгами, ценными бумагами и драгоценными металлами Структура, деятельность и денежно кредитной политика банковской системы, сущность, функции и виды банков, активные и… … Энциклопедия инвестора

    БАНК(И) - в соответствии со ст. 70 БК банком признается коммерческая организация, имеющая на основании выданной Национальным банком Республики Беларусь лицензии исключительное право осуществлять в совокупности банковские операции, предусмотренные ч. первой … Юридический словарь современного гражданского права

    активные операции (банков) - размещение банком имеющихся у него финансовых ресурсов с целью пустить их в оборот и получить прибыль. Наиболее распространенные формы таких операций: предоставление денежных средств в кредит под проценты, вложения в ценные бумаги, инвестиции… … Словарь экономических терминов - (Banking System) Банковская система это совокупность действующих в стране банков, кредитных учреждений и отдельных экономических организаций, которые действуют по единым правилам денежно кредитной политики страны Определение банковской системы,… … Энциклопедия инвестора

Характерно, что данная банковская операция, именно такое название которой приведено в пункте 2 статьи 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" (далее - Федеральный закон), не содержит термина "кредит".

Потому, что размещение привлеченных кредитной организацией денежных средств не сводиться только к банковскому кредиту. Например, кредитная организация может купить ценные бумаги, векселя, драгоценные металлы и проводить другие активные операции. Но, конечно, наибольший удельный вес в ее активных операциях, традиционно занимают банковские кредиты.

1). Кредит и банковская операция по размещению денежных средств

Банковский кредит - это разновидность банковской операции по размещению привлеченных кредитной организацией денежных средств.

В банковской практике термин "ссуда" и термин "кредит" зачастую используется как равнозначные термины. Для того чтобы в этом убедиться, достаточно посмотреть правила бухгалтерского учета в кредитных организациях. Употребление таких терминов стало настолько распространенным, и вошло в повседневный, профессиональный обиход, что попытки его изменить не имеют смысла. Кредитные организации используют информационные технологии и программные продукты, в которых применяется этот термин. Хотя по ГК РФ, договор ссуды, - это договор безвозмездного пользования вещью.

Заем вправе выдавать любая коммерческая организации. А кредит может выдать только кредитная организация. Этот подход раньше основывался на том, что в п. "а" ч. 1 ст. 5 "Банковские операции и сделки", ныне уже недействующей редакции Закона РСФСР от 2 декабря 1990 г. "О банках и банковской деятельности в РСФСР" (с изменениями от 13 декабря 1991 г., 24 июня 1992 г.) была закреплена норма, которая предусматривала, что банки могут "привлекать вклады (депозиты) и предоставлять кредиты по соглашению с заемщиком. Получалось, что в самой формулировке банковской операции использовался термин "кредит". Но после того как в 1996 году этот Закон был изложен в новой редакции (как Федеральный закон "О банках и банковской деятельности"), ситуация изменилась.

Согласно Федеральному закону от 3 февраля 1996 г. "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР" организации имеют право осуществлять систематическое коммерческое кредитование под проценты, поскольку предоставление кредитов не включено в перечень банковских операций.*(310) Однако речь может идти только о коммерческом кредитовании. О нем, подробнее, скажем, когда речь пойдет о видах кредита. А вот что касается банковского кредитования, то здесь все сложнее.

В Федеральном законе "О банках и банковской деятельности", а именно в его статье 5, говорится, что к банковским операциям относятся: "1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок); 2) размещение указанных в пункте 1 части первой настоящей статьи привлеченных средств от своего имени и за свой счет...". Как мы видим из приведенной цитаты, термин "кредит" в ней отсутствует. В формулировке второй банковской операции сделана ссылка на п. 1 части первой данной статьи. А в этом пункте указаны не все привлеченные денежные средства физических и юридических лиц, а только их вклады.

Выходит, что размещение только вкладов, а не любых привлеченных средств - банковская операция, которая, как сказано в этом же Федеральном законе, требует наличия банковской лицензии.

Как мы помним в статье 1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" сказано, что "кредитная организация - юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом".

В ч. 1 статьи 13 Федерального закона говорится, что "осуществление банковских операций производится только на основании лицензии, выдаваемой Банком России в порядке, установленном настоящим Федеральным законом". А дальше, - в ч. 6-8 этой же статьи Федерального закона сказано, что "осуществление юридическим лицом банковских операций без лицензии влечет за собой взыскание с такого юридического лица всей суммы, полученной в результате осуществления данных операций, а также взыскание штрафа в двукратном размере этой суммы в федеральный бюджет. Взыскание производится в судебном порядке по иску прокурора, соответствующего федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на то федеральным законом, или Банка России.

Банк России вправе предъявить в арбитражный суд иск о ликвидации юридического лица, осуществляющего без лицензии банковские операции.

Граждане, незаконно осуществляющие банковские операции, несут в установленном законом порядке гражданско-правовую, административную или уголовную ответственность".

Итак, казалось бы все ясно. Если организация осуществляет банковскую операцию, то она должна получить банковскую лицензию. Но остается только доказать, что организация осуществляет банковскую операцию. В данном случае это означает, что кредит как банковская операция может считаться таковой, если есть признаки, указанные в п. 2 ст. 5 Федерального закона. То есть, организация размещает привлеченные вклады физических и юридических лиц. Но если она размещает не вклады, а другие привлеченные денежные средства, то под требования Федерального закона она уже не подпадает.

Правда в ГК РФ имеются критерии для определения того, кто может предоставить денежные средства по кредитному договору. В ч. 1 ст. 819 ГК РФ говорится, что "по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее". Получается, что кредитный договор связывается только с банком или иной кредитной организацией. А это означает, что заключить кредитный договор может только кредитная организация. Но, ведь денежные средства могут быть предоставлены не по договору кредита, а по договору займа. И если они - собственные средства займодателя, то никаких вопросов по поводу банковской лицензии вообще не возникает. Другое дело если это заемные средства. Но опять же ограничением выступают только два вида привлеченных средств - вклады физических и юридических лиц.

Вывод такой: формулировки отмененной редакции Закона РСФСР "О банках и банковской деятельности", определяли кредит как банковскую операцию. Теперь же кредит выступает как сделка, а банковская операция - это технология ее проведения. В Федеральном законе эта технология обозначена термином "размещение денежных средств".

Виды размещения привлеченных кредитной организацией денежных средств достаточно разнообразны. Это, например, размещение привлеченных во вклады драгоценных металлов, покупка драгоценных камней, выдача займов в драгоценных металлах, размещение депозитов в других кредитных организациях, принятие ценных бумаг в залог по выданным кредитам, учет векселей, покупка облигаций, покупка памятных монет, финансирование под уступку денежного требования (факторинг) и другие виды размещения привлеченных денежных средств. Поэтому банковские кредиты - это только часть сделок, которые составляют экономическую основу банковских операций по размещению привлеченных средств. Юридическая форма банковского кредита - кредитный договор.

Но, как уже говорилось размещение денежных средств всегда связано с риском. Поэтому операции по размещению денежных средств, и, прежде всего банковские кредиты специально регулируются нормами федеральных законов и нормативными актами Банка России. В частности, такие нормы содержаться в Федеральном законе "О банках и банковской деятельности" (ст. 24, 29, 30)*(311), в Положении Банка России от 31 августа 1998 г. N 54-П "О порядке предоставления (размещения) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)" (с изменениями), в Положении Банка России от 26 марта 2004 г. N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности". В этих нормативных актах Банка России регулируются технологии размещения денежных средств кредитной организации и создания резервов.

2). Банковский кредит и другие виды кредита

Банковский кредит. В ГК РФ банковский кредит - это одна из разновидностей кредита вообще. Он выдается только кредитной организацией имеющей соответствующую банковскую лицензию.

ГК РФ регулирует также еще и коммерческий кредит. Есть в нем нормы и о товарном кредите. На эти кредиты банковская лицензия не требуется.

В мировой практике отсутствует единая классификация банковских кредитов, что, по мнению специалистов, объясняется различным уровнем экономического развития стран, различными традициями и другими факторами. С экономической точки зрения все кредиты делятся по группам заемщиков, по целевому назначению, по размерам кредита, по срокам погашения, по видам обеспечения, по способам предоставления, по порядку погашения, по видам процентных ставок, по способам расчета процентных ставок, по валюте кредита, по числу кредиторов.*(312)

Регулирование кредитов средствами банковского права имеет своей целью направить кредитную политику коммерческого банка таким образом, чтобы с одной стороны, повысилась доходность проводимых им банковских операций, а с другой стороны, чтобы были гарантированы интересы банковской системы в целом, а также интересы банковских клиентов. В этой связи важно понимание принципов кредитной политики коммерческого банка.

По мнению Пановой Г.С., специфическими принципами кредитной политики коммерческого банка являются: доходность, прибыльность, безопасность и надежность.*(313) В широком понимании "...оптимальная политика коммерческого банка - это политика, в результате которой доходы банка, его прибыль стремятся к бесконечности, а затраты и риск - к минимуму".*(314) С этой точки зрения, и федеральные законы и принятые на их основе нормативные акты Банка России, по отношению к кредитной организации, являются неким внешним ограничителем ее активных операций. Они нужны для того, чтобы политика кредитной организации не становилась чрезмерно рискованной.

Банковский кредит предоставляется на основе договора. В этом смысле он - сделка. В эти отношения Банк России не вправе вмешиваться. Он может регулировать только банковские операции, как форму реализации этой сделки, как технологию по выдаче и погашению кредита.*(315)

Товарный кредит. В ст. 822 ГК РФ предусматривается, что стороны могут заключить договор, предусматривающий обязанность одной стороны предоставить другой стороне вещи, определенные родовыми признаками (договор товарного кредита). К нему применяются правила параграфа 2 Гл. 42 ГК РФ то есть те же правила, что и для банковского кредита, если иное не предусмотрено договором товарного кредита и не вытекает из существа обязательства.

Условия о количестве, об ассортименте, о комплектности, о качестве, о таре и (или) об упаковке предоставляемых вещей должны исполняться в соответствии с правилами о договоре купли-продажи товаров (статьи 465-485 ГК РФ), если иное не предусмотрено договором товарного кредита.

Предмет этого договора - вещи, определенные родовыми признаками. Его сторонами могут быть любые лица.

Этот договор обычно, как любой кредитный договор, является возмездным.*(316)

Коммерческий кредит. В ст. 823 ГК РФ закреплена норма, в которой предусматривается, что договорами, исполнение которых связано с передачей в собственность другой стороне денежных сумм или других вещей, определяемых родовыми признаками, может предусматриваться предоставление кредита, в том числе в виде аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий кредит), если иное не установлено законом.

В части второй этой же статьи говорится, что к коммерческому кредиту применяются правила главы 42 ГК РФ, если иное не предусмотрено правилами о договоре, из которого возникло соответствующее обязательство, и не противоречит существу такого обязательства.

Государственный и муниципальный кредит. Государственный и муниципальный кредит регулируются бюджетным законодательством.

3). Договор кредита

Договор банковского кредита - это частный случай договора банковского займа, предусмотренного статьями § 1 Главы 42 ГК РФ. Нормы ГК РФ о займе применяются к договору кредита постольку, поскольку это, во-первых, не противоречит положениям, закрепленным в статьях § 2 Главы 42 ГК РФ, и, во-вторых, не противоречит существу договора кредита.

Это консенсуальный договор. Сначала заключается договор, а после этого выдается кредит. Наоборот, договор займа - это реальный договор: момент заключения договора совпадает с моментом передачи денег заемщику.

ГК предусматривает, что по договору займа, одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

В отличие от договора займа, предметом кредитного договора являются только денежные средства.

По кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 главы 42 ГК РФ, если иное не предусмотрено правилами параграфа 2 главы 42 ГК РФ и не вытекает из существа кредитного договора. (Статья 819 ГК РФ). Поэтому кредитный договор - возмездный.

Обратим внимание на то обстоятельство, что в статье 819 ГК РФ нет указания на то, что денежная сумма кредита передается в собственность заемщика. Но об этом сказано в статье о понятии займа. А именно, в ч. 1 статьи 807 "Договор займа" говорится, что "по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества".

Форма кредитного договора письменная. В отличие от займа, который при указанных в ГК РФ условиях может быть письменным, для договора кредита установленная письменная форма договора. При этом не требуется, чтобы договор обязательно имел нотариальную форму.

Несоблюдение письменной формы влечет недействительность кредитного договора. Такой договор считается ничтожным.

В Главе 42 ГК РФ нет указания на то, что в кредитном договоре должны указываться проценты. А при отсутствии в договоре условия о размере процентов, их размер определяется существующей в месте жительства займодавца, а если займодавцем является юридическое лицо, в месте его нахождения ставкой банковского процента (ставкой рефинансирования) на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части. При отсутствии иного соглашения проценты выплачиваются ежемесячно до дня возврата суммы займа.

Правда статья 30 Федерального закона "О банках и банковской деятельности", в отличие от ГК РФ, предусматривает, что в договоре должны быть указаны проценты и некоторые другие условия. Практически это означает, что если вместо процентов указываются другие виды платы за кредит, что иногда встречается в работе банков, то это может стать предметом спора.

Заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. В случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления займодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.

Если иное не предусмотрено договором займа, сумма беспроцентного займа может быть возвращена заемщиком досрочно. Сумма займа, предоставленного под проценты, может быть возвращена досрочно с согласия займодавца.

Если иное не предусмотрено договором займа, сумма займа считается возвращенной в момент передачи ее займодавцу или зачисления соответствующих денежных средств на его банковский счет.

Если иное не предусмотрено законом или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном пунктом 1 статьи 395 настоящего Кодекса, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата займодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных пунктом 1 статьи 809 настоящего Кодекса.

Целевой кредит. В отношении этого кредита применяются положение статьи 814 ГК РФ. Если договор займа заключен с условием использования заемщиком полученных средств на определенные цели (целевой заем), заемщик обязан обеспечить возможность осуществления займодавцем контроля за целевым использованием суммы займа.

Признание кредитного договора крупной сделкой. При заключении кредитного договора следует иметь ввиду организационно-правовую форму заемщика и связанные с этим ограничения в отношении крупных сделок. Кредитный договор может быть признан крупной сделкой, если сумма предоставленного по нему кредита и предусмотренных договором процентов за пользование кредитом (без учета процентов за просрочку возврата кредита) составляет более 25 процентов балансовой стоимости имущества общества.

Акционерный коммерческий банк обратился в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью о взыскании суммы долга по кредитному договору, а также процентов за пользование кредитом и повышенных процентов в связи с невозвратом кредита в срок, предусмотренный договором. Ответчик заявил встречный иск о признании кредитного договора недействительным, указав, что сумма предъявленных истцом требований превышает 25 процентов балансовой стоимости имущества общества, и заключение директором общества данного кредитного договора при отсутствии соответствующего решения совета директоров или общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью противоречит статье 46 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об обществах с ограниченной ответственностью). Арбитражный суд удовлетворил основной иск акционерного коммерческого банка и отказал во встречном иске, заявленном ответчиком. При этом суд отметил, что ответчик необоснованно отнес заключенный им кредитный договор к крупной сделке, определив его сумму, исходя не из размера полученного по договору кредита, а из суммы требований, заявленных истцом, в которую наряду с суммой кредита включены проценты за пользование им и повышенные проценты за непогашение кредита в установленный срок, являющиеся мерой ответственности за просрочку исполнения денежного обязательства. При сопоставлении суммы, полученной ответчиком по кредитному договору, с данными баланса общества на дату совершения сделки суд установил, что она не достигала 25 процентов балансовой стоимости имущества общества на указанную дату, а поэтому признал, что генеральный директор общества имел право на заключение договора без получения согласия совета директоров или общего собрания участников общества. Апелляционная инстанция правомерно отменила решение, признав кредитный договор крупной сделкой с учетом того, что сумма обязательства по данному договору должна быть определена исходя не только из размера полученного заемщиком кредита, но и предусмотренных договором процентов за пользование им в течение срока, на который предоставлен кредит. При этом суд отметил, что уплата указанных процентов в соответствии со статьей 819 Гражданского кодекса Российской Федерации входит в состав основного обязательства по кредитному договору. Общая сумма кредита и процентов за пользование им превысила 25 процентов балансовой стоимости имущества общества. При определении суммы сделки, которая может быть отнесена к крупной, не подлежат включению в нее проценты, начисляемые за просрочку исполнения денежного обязательства (статья 395 Гражданского кодекса Российской Федерации), а также иные суммы, взимаемые с должника в порядке применения к нему мер ответственности (неустойка, штраф, пени). Предусмотренные кредитным договором проценты за пользование кредитом в течение предусмотренного договором срока не являются мерой ответственности и должны учитываться при определении суммы сделки.*(317)

В процессе заключения кредитного договора следует принимать во внимание вопрос о правомочиях стороны на заключение договора. В этих целях нужно системно изучить все нормы различных законов, которые имеют или могут иметь отношение к данной сделке, а также необходимо учитывать риск толкования нормативных актов. Кроме того, всегда нужно проверять правоспособность заемщика. Необходимо тщательно ознакомится с его учредительными документами.

Вексель. В случаях, когда в соответствии с соглашением сторон заемщиком выдан вексель, удостоверяющий ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель) либо иного указанного в векселе плательщика (переводной вексель) выплатить по наступлении предусмотренного векселем срока полученные взаймы денежные суммы, отношения сторон по векселю регулируются законом о переводном и простом векселе.

С момента выдачи векселя правила ГК РФ могут применяться к этим отношениям постольку, поскольку они не противоречат закону о переводном и простом векселе (статья 815 ГК РФ). Назначение состоит в оформлении факта отсрочки исполнения денежного обязательства (факта оказания кредита приобретателем векселя).*(318) Именно поэтому он используется как средство, c помощью которого осуществляется кредитование заемщика. Вексельный кредит - это форма кредитования.

В случае с простым векселем кредит оказывается приобретателем векселедателю. С помощью векселя оформляется кредит. В этом состоит назначение простого векселя.

Назначение переводного векселя состоит в оформлении двух кредитов и факта перевода векселедателем собственного долга перед ремитентом на плательщика. Плательщик согласится (акцептует) с переводом на него долга векселедателя в зависимости от состояния других правоотношений, которые послужили основанием для выставления переводного векселя.*(319) В информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Cуда РФ от 25 июля 1997 г. N 18 "Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте", в частности (п. 18) сказано, что лицо, которому векселедателем простого векселя поручено производить платеж, не является обязанным по векселю. В соответствии с договором организация-векселедатель простого векселя поручила обслуживающему ее банку производить платежи по выданным ею векселям за счет средств на ее расчетном счете. В векселя вносилась запись о том, что платеж должен быть произведен в банке по месту нахождения расчетного счета векселедателя. При наступлении срока платежа векселедержатель обратился в указанный банк с требованием об оплате векселя. Банк в оплате отказал в связи с отсутствием средств на расчетном счете векселедателя. По требованию векселедержателя был совершен протест векселя в неплатеже. Векселедержатель обратился в арбитражный суд с иском к банку, которому было поручено производить платежи, о взыскании вексельного долга, а также процентов, пеней и издержек по протесту в соответствии со статьей 48 Положения о переводном и простом векселе. Арбитражный суд исковые требования удовлетворил, поскольку обязанность банка платить по векселю вытекает из указаний в векселе о том, что платеж производится данным банком и факт отказа банка оплатить вексель документально подтвержден. По мнению суда, данное решение вынесено с нарушением норм материального права. Указанное векселедателем лицо, на которое он возлагает обязанность платить по векселю, не является лицом, несущим в силу статьи 47 Положения ответственность за оплату векселя перед векселедержателем. Такую ответственность несет сам векселедатель, назначивший уполномоченное лицо для платежа. Исходя из изложенного постановлением кассационной инстанции решение было отменено и в иске отказано.*(320)

Следует иметь в виду, что банки используют различные схемы использования векселя в кредитовании своих клиентов. Один из способов кредитования - вексельный кредит.

Облигация. В случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.

Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

К отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем правила займа применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке (статья 816 ГК РФ).

4). Обеспечение возвратности кредита

Обеспечение кредитов, в той или иной мере, регулируется нормами банковского и гражданского права.

В статье 33 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" сказано, что "кредиты, предоставляемые банком, могут обеспечиваться залогом недвижимого и движимого имущества, в том числе государственных и иных ценных бумаг, банковскими гарантиями и иными способами, предусмотренными федеральными законами или договором. При нарушении заемщиком обязательств по договору банк вправе досрочно взыскивать предоставленные кредиты и начисленные по ним проценты, если это предусмотрено договором, а также обращать взыскание на заложенное имущество в порядке, установленном федеральным законом".

ГК РФ предусматривает различные способы обеспечения кредитов.

В статье 329 ГК РФ предусматриваются, что исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. Все эти способы обеспечения исполнения обязательств имеют свои особенности, которые нужно учитывать применительно к конкретной ситуации. Чаще всего в практике используется неустойка, залог, поручительство и банковская гарантия.

Кредитные организации практикуют создание различных способов обеспечения кредита и защиты своих интересов (отступное, прощение долга, новация).

Общие моменты, характеризующие выбор того или иного способа обеспечения возврата кредита состоят в том, что необходимо тщательно проанализировать законодательство, учесть правовые риски и обратить внимание на правовой статус заемщика или третьего лица, предоставляющего обеспечение кредита.

Неустойка. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Соглашение о неустойке должно иметь письменную форму.

Неустойка может быть уменьшена судом в случае признания ее несоразмерной. Правомерность такой возможности подтверждена Конституционным судом Российской Федерации, который указал, что "в соответствии со статьей 330 ГК Российской Федерации неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности просрочки исполнения. Согласно статье 333 ГК Российской Федерации, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку (часть первая); при этом правила о возможности уменьшения неустойки не затрагивают права кредитора на возмещение убытков (часть вторая). Таким образом, гражданское законодательство предусматривает неустойку в качестве способа обеспечения исполнения обязательств и меры имущественной ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение, а право снижения размера неустойки предоставлено суду в целях устранения явной ее несоразмерности последствиям нарушения обязательств".*(321)

Залог. Соглашение о залоге регулируется ГК РФ и Федеральным законом "О залоге".

Залог, как способ обеспечения исполнения обязательств имеет определенные преимущества и недостатки. Один из них заключается в том, что не любое имущество может стать предметом залога. Причем запреты содержаться в нормативных актах, которые имеют различную отраслевую принадлежность. К примеру, в статье 51 Основ законодательства Российской Федерации о культуре сказано, что "культурные ценности, хранящиеся в государственных и муниципальных музеях, картинных галереях, библиотеках, архивах и других государственных организациях культуры, не могут быть использованы в качестве обеспечения кредита или сданы под залог".*(322) Нужно учитывать и особенности организационно-правовой формы юридического лица имущество, которого является предметом залога. В частности, эта касается обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, акционерных обществ закрытого типа. Здесь существенное значение имеет право преимущественной покупки долей, акций. Оно осложняет применение залога для обеспечения возврата кредита. Специфику имеют и государственные, муниципальные унитарные предприятия.

Учредители хозяйственных обществ и товариществ имеют обязательственные права и поэтому в залог могут отдаваться только они, а не доля имущества.

Каждый предмет залога имеет специфику. К примеру, правовой режим использования товаров в обороте и недвижимости, различен.*(323) Если предметом залога становится недвижимость, то надо учитывать требования Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)". В статье 19 указанного закона предусматривается, что ипотека подлежит государственной регистрации учреждениями юстиции в едином государственном реестре прав на недвижимое имущество в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Здесь надо учитывать так же и нормы Федерального закона от 21 июля 1997 г. "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".*(324)

Таким образом, применяя этот способ обеспечения кредита нужно учесть все положительные и отрицательные моменты. Целесообразность его применения зависит от конкретной ситуации. Немаловажное значение здесь имеют такие факторы как стоимость и ликвидность залога, сумма, сроки и проценты по ссуде, а также экономическое содержание кредита, и оценка возникающих рисков. Немаловажно и то, что в ряде случаев предмет залога нуждается в хранении, что связанно с разными издержками.

Во всех случаях необходимо тщательно изучать устав организации. При этом необходимо учитывать требование законодательства об акционерных обществах, в частности в отношении правомочий совершать крупные сделки, которые в одних случаях (сделка крупная, если составляет от 25 до 50% балансовых активов на дату ее совершения), а в других (если сделка составляет более 50% балансовых активов) требуют согласия совета директоров залогодателя).*(325) В уставе общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью может быть закреплена невозможность отчуждения доли третьим лицам, в данном случае - кредитной организации. Там же могут быть и некоторые другие ограничения, которые делают залог права требования невыгодным для кредитной организации.

Отрицательные моменты этого способа обеспечения кредитов сводятся главным образом к трудностям реализации залога (статьи 349-350 ГК РФ).

Не могут быть предметом залога предметы, указанные в перечне видов имущества граждан, на которые не может быть обращено взыскание по исполнительным документам.

Согласно Гражданскому кодексу РФ (часть первая) от 30 ноября 1994 г. имущество, содержащееся в перечне, предусмотренном в Приложении N 1 к Гражданскому процессуальному кодексу РСФСР,*(326) не может быть предметом залога (см. также Закон РФ от 29 мая 1992 г. "О залоге").

Нужно учитывать, что в статье 49 Федерального закона от 21 июля 1997 г. "Об исполнительном производстве" предусматривается, что на заложенное имущество может быть обращено взыскание при недостаточности у должника иного имущества для полного удовлетворения предъявленных ему требований, не обеспеченных залогом, с соблюдением установленных гражданским законодательством прав залогодержателя. Залогодержатель, оставивший за собой заложенное имущество, обязан удовлетворить требования кредиторов, пользующиеся преимуществом перед его требованием, из стоимости заложенного имущества в размере, не превышающем стоимости этого имущества. Это еще один момент, который повышает риск обеспечения кредита залогом.

Согласно ГК РФ обеспеченные залогом требования удовлетворяются в третью очередь. Это означает, что при ликвидации юридического лица кредиторы не могут обратить взыскание на заложенное имущество до полного удовлетворения требований первой и второй очередей. В Постановлении Пленумов ВС РФ и ВАС РФ N 6/8 в п. 25 этот вопрос разъясняется следующим образом: "При рассмотрении дел о несостоятельности (банкротстве) юридических лиц следует исходить из того, что имущество должника, признанного судом несостоятельным (банкротом), которое являлось предметом залога, подлежит включению в общую конкурсную массу имущества, а требования кредитора-залогодержателя удовлетворяются за счет всего имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов двух первых очередей, в том числе не являющегося предметом залога".

Оценка залога. Оценка залога производится по правилам установленным Федеральным законом от 29 июля 1998 г. "Об оценочной деятельности в Российской Федерации".*(327) Этот закон формулирует понятие оценочной деятельности. В статье предусматривает, что для целей указанного Федерального закона под оценочной деятельностью понимается деятельность субъектов оценочной деятельности, направленная на установление в отношении объектов оценки рыночной или иной стоимости. При этом под рыночной стоимостью объекта оценки понимается наиболее вероятная цена, по которой данный объект оценки может быть отчужден на открытом рынке в условиях конкуренции, когда стороны сделки действуют разумно, располагая всей необходимой информацией, а на величине цены сделки не отражаются какие-либо чрезвычайные обстоятельства. Наряду с этим существенно, что одна из сторон сделки не обязана отчуждать объект оценки, а другая сторона не обязана принимать исполнение; стороны сделки хорошо осведомлены о предмете сделки и действуют в своих интересах; объект оценки представлен на открытый рынок в форме публичной оферты; цена сделки представляет собой разумное вознаграждение за объект оценки и принуждения к совершению сделки в отношении сторон сделки с чьей-либо стороны не было; платеж за объект оценки выражен в денежной форме.

Согласно статьи 5 Федеральным законом от 29 июля 1998 г. "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" к объектам оценки относятся: отдельные материальные объекты (вещи); совокупность вещей, составляющих имущество лица, в том числе имущество определенного вида (движимое или недвижимое, в том числе предприятия); право собственности и иные вещные права на имущество или отдельные вещи из состава имущества; права требования, обязательства (долги); работы, услуги, информация; иные объекты гражданских прав, в отношении которых законодательством Российской Федерации установлена возможность их участия в гражданском обороте.

Этот же закон предусматривает, что в случае, если в нормативном правовом акте, содержащем требование обязательного проведения оценки какого-либо объекта оценки, либо в договоре об оценке объекта оценки (далее - договор) не определен конкретный вид стоимости объекта оценки, установлению подлежит рыночная стоимость данного объекта.

Указанное правило подлежит применению и в случае использования в нормативном правовом акте не предусмотренных настоящим Федеральным законом или стандартами оценки терминов, определяющих вид стоимости объекта оценки, в том числе терминов "действительная стоимость", "разумная стоимость", "эквивалентная стоимость", "реальная стоимость" и других.

Закон предусматривает случаи, когда проведение оценки объектов является обязательным. В частности это касается ипотечного кредитования физических лиц и юридических лиц в случаях возникновения споров о величине стоимости предмета ипотеки.

Разработка и утверждение стандартов оценки, обязательных к применению субъектами оценочной деятельности - компетенция Правительства Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации. Оценочная деятельность относится к числу лицензируемой.*(328)

Удержание имущества должника. В отношении реализации этого вида обеспечения кредита применяется тот же порядок, что и в отношении залога.

Поручительство. Договор поручительства - этот соглашение между кредитором и поручителем. Это односторонне-обязывающий, консенсуальный и безвозмездный договор.

Этот договор может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем. Он должен иметь письменную форме, несоблюдение которой влечет недействительность договора поручительства.

В случае неисполнения или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. При этом поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником, если иное не предусмотрено договором поручительства. Совместно поручившиеся лица отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства. Этот договор нужно не смешивать с разного рода рекомендательными письмами, справками о платежеспособности и другими аналогичными документами, которые не содержат соглашения между кредитором и поручителем, то есть не являются поручительством. Формулировки договора должны точно соответствовать его существу. Положения, касающиеся правоспособности поручителей и правомочия на совершения крупных сделок должны проверяться на соответствие требованием закона применительно к правовому статусу организации и ее уставу.

5). Ответственность сторон по кредитному договору

Ответственность сторон по кредитному договору предусмотрена гражданским и банковским законодательством.

При заключении договора, стороны предусматривают меры ответственности на случай его неисполнения, руководствуясь нормами гражданского права.

Кредитным договором кредита полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная заемщику сумма не будет возвращена в срок. Поскольку в ГК РФ сказано, что такие обстоятельства должны быть очевидными, то, следовательно, должны быть прямые доказательства, свидетельствующие о том, что сумма не будет возвращена в срок, предусмотренный договором.

В отношении кредита действует общее правило займа, что если договором займа предусмотрено возвращение займа по частям (в рассрочку), то при нарушении заемщиком срока, установленного для возврата очередной части займа, займодавец вправе потребовать досрочного возврата всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами.*(329) При невыполнении заемщиком предусмотренных договором займа обязанностей по обеспечению возврата суммы займа, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий по обстоятельствам, за которые займодавец не отвечает, займодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

В случае если заемщик не выполняет условия договора займа о целевом использовании суммы займа, а также при нарушении обязанностей заемщиком обеспечения возможностей осуществления контроля займодавцем, последний вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов, если иное не предусмотрено договором.

В Федеральном законе "О банках и банковской деятельности" имеются нормы, адресованные кредитной организации. В статье 34 этого закона сказано, что кредитная организация обязана предпринять все предусмотренные законодательством Российской Федерации меры для взыскания задолженности.

Кредитная организация вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) в отношении должников, не исполняющих свои обязательства по погашению задолженности, в установленном федеральными законами порядке.*(330)

6). Регулирование Банком России операций по предоставлению (размещению) кредитными организациями денежных средств и их возврата (погашения)

Банковская операция по размещению кредитными организациями денежных средств регулируется нормативными актами Банка России. В Положении Банка России от 31 августа 1998 г. N 54-П "О порядке предоставления (размещения) кредитными организациям денежных средств и их возврата (погашения)" (в ред. Положения, утв. ЦБ РФ 27.07.2001 144-П)*(331) (далее - Положение). Правда, Положение предусматривает порядок размещения денежных средств, применительно к банковскому кредиту, и оно не распространяется на другие банковские операции по размещению денежных средств. В частности, оно не распространяет свое действие на операции с драгоценными металлами и операции с ценными бумагами.

В Положении указаны пределы его действия. Оно не касается правоотношений между Банком России и банками по размещению денежных средств. Эти правоотношения регламентируются законодательством Российской Федерации и соответствующими нормативными актами Банка России. Оно не регулирует также и правоотношения по открытию и ведению банковских счетов клиентов банков. Положение не регламентирует операции по предоставлению (размещению) банками средств, осуществляемые с использованием банковских пластиковых карт банка*(332), а также операции банка по размещению средств банка в ценные бумаги (облигации, депозитные сертификаты, векселя и другие долговые обязательства эмитентов). Эти операции регламентируются законодательством Российской Федерации и соответствующими нормативными актами Банка России.*(333)

В нем закреплен порядок осуществления операций по предоставлению (размещению) банками денежных средств юридическим и физическим лицам независимо от того, имеют они или не имеют расчетные, текущие, депозитные, корреспондентские счета в данном банке, и возврату (погашению) клиентами банков полученных денежных средств, а также бухгалтерский учет указанных операций.*(334) По сути, это регулирование технологии проведения одной из основных банковских операций - банковского кредитования.

В Положении отмечается, что до принятия банком решения о целесообразности предоставления денежных средств клиенту банку-кредитору следует тщательно изучить все представленные заемщиком документы (копии учредительных документов, бухгалтерскую, статистическую и финансовую отчетность (баланс и приложения к нему, расшифровки отдельных показателей деятельности); бизнес-план, планы маркетинга, производства и управления, прогноз денежных потоков заемщика с его контрагентами на период погашения предоставленных денежных средств (график поступлений и платежей клиента-заемщика); технико-экономическое обоснование, характеризующее сроки окупаемости и уровень рентабельности кредитуемой сделки), а также провести проверку достоверности кредитуемых сделок, изучить кредитную историю клиента-заемщика, проанализировать вопрос о наличии или отсутствии задолженности по обязательствам клиента-заемщика, в том числе просроченной, проверить полномочия должностных лиц клиента-заемщика, подписывающих договор на предоставление денежных средств, проверить наличие и качество обеспечения (залога, банковской гарантии, поручительства, страхового полиса и др.), оценить полученную информацию.

Если клиент-заемщик не обслуживается в потенциальном банке-кредиторе (т.е. не имеет в нем корреспондентского, расчетного, текущего счета), то кроме указанных выше документов и информации, от него следует получить карточку образцов подписей лиц, уполномоченных подписывать соответствующие договоры/соглашения с банком и распоряжаться денежными средствами организации-заемщика.

В Положении, в частности, сказано, что до принятия решения о целесообразности предоставления денежных средств следует организовывать и проводить встречи-интервью с потенциальным заемщиком банка. Такие интервью с клиентом-заемщиком следует проводить на регулярной основе и в дальнейшем в течение срока действия договора.

В Положении сказано, что решение о предоставлении денежных средств рекомендуется принимать на основе анализа финансового состояния заемщика; уровня его кредитной платежеспособности; качества и ликвидности предлагаемого заемщиком обеспечения; расчета достаточности предоставленного обеспечения по размещаемым денежным средствам с учетом причитающихся процентов и возможных издержек банка-кредитора по получении исполнения; оценки рисков, связанных с кредитованием конкретного клиента (особенно при предоставлении бланковых кредитов), в том числе анализа кредитного риска, валютного риска (при предоставлении денежных средств в иностранной валюте), отраслевого риска (анализируется состояние отрасли, к которой относится заемщик) и других рисков. После принятия решения о предоставлении денежных средств уполномоченными специалистами банка-кредитора производится подготовка текста договора.

В Положении говорится, что оформление сделки по предоставлению денежных средств осуществляется путем заключения между банком и клиентом банка соответствующего договора (генерального кредитного договора/соглашения, кредитного договора/соглашения, депозитного договора, договора займа, договора банковского счета, другого договора на размещение средств, составленного с учетом требований Гражданского кодекса Российской Федерации). В договоре/соглашении определяются основные условия предоставления и возврата (погашения) размещаемых банком денежных средств. При этом в кредитном договоре могут быть определены цели, на которые предоставляется кредит.

Все документы, представленные клиентом-заемщиком, получаемые банком-кредитором ответы на запросы банка-кредитора, а также документы, подтверждающие факт размещения (предоставления) денежных средств, в том числе договор/соглашение, дополнительные соглашения к нему, договоры залога и другие договоры и копии распоряжений, хранятся в досье клиента-заемщика, ведущемся банком-кредитором.

Документом, свидетельствующим о факте предоставления денежных средств клиенту, является выписка по корреспондентскому, расчетному, текущему счету клиента, а также ссудному или межбанковскому депозитному счету либо счету по учету прочих размещенных средств.

Банк определяет порядок формирования досье клиентов-заемщиков и организовывает их хранение в течение не менее 5 лет, а по истечении установленных сроков хранения передает их в архив, где досье клиентов хранятся в установленном порядке. Указанная работа осуществляется под руководством главного бухгалтера и руководителя соответствующего подразделения банка, в компетенцию которого входит размещение средств у клиентов.

В качестве одного из условий кредитного договора следует предусматривать право банка расторгнуть кредитный договор досрочно в случае нарушения клиентом-заемщиком предусмотренных кредитным договором обязательств. Клиенту-заемщику также может быть договором предоставлено право в силу обоснованных причин не использовать кредит (кредитную линию) полностью или частично. Первоначально согласованная величина кредита (кредитной линии) в последующем может быть также скорректирована сторонами (указанное условие следует предусматривать в кредитном договоре).

В соответствии с условиями заключенного договора/соглашения банк производит размещение денежных средств у клиентов банка. При этом открытие соответствующих ссудных и межбанковских депозитных счетов, счетов по учету прочих размещенных средств сопровождается уведомлением налоговых органов в установленном порядке.

В качестве одного из примеров размещения (предоставления) денежных средств на синдицированной (консорциальной) основе может рассматриваться участие банка в объединении (консорциуме) нескольких банков для предоставления крупного кредита одному клиенту-заемщику на основании соглашения между банками-кредиторами о предоставлении кредита на синдицированной (консорциальной) основе клиенту-заемщику и соответствующих кредитных договоров, заключаемых каждым из этих банков-кредиторов с клиентом-заемщиком.

Как сказано в Положении, уполномоченному подразделению банка следует организовать ежедневный контроль за сроками погашения (возврата) клиентами-заемщиками предоставленных им денежных средств и уплатой процентов по ним, в том числе за состоянием просроченной задолженности по кредитам клиентов-заемщиков, и предпринимать необходимые меры к ее погашению.

Положение предусматривает*(335), что "под размещением (предоставлением) банком денежных средств понимается заключение между банком и клиентом банка договора, составленного с учетом требований Гражданского кодекса Российской Федерации". В соответствии со статьей 1 Федерального закона "О банках и банковской деятельности" банк передает денежные средства на условиях платности, срочности и возвратности, а клиент банка осуществляет возврат полученных денежных средств в соответствии с условиями договора".

Заметим, что указывая понятие размещения денежных средств таким образом Положение имеет ввиду сделку между кредитной организацией и ее клиентом, как основание регулируемого им порядка осуществления банковской операции. Но оно не регулирует сделку как таковую, а только регулирует технологию деятельности кредитной организации по размещению денежных средств, то есть банковскую операцию.

Размещение (предоставление) денежных средств может осуществляться как в национальной валюте Российской Федерации, так и иностранных валютах с соблюдением требований действующего законодательства.

Банк обязан разрабатывать и утверждать соответствующие внутренние документы, определяющие его политику по размещению (предоставлению) средств, а также учетную политику и подходы к ее реализации. Он должен разработать и утвердить следующие документы: а) документы определяющие процедуры принятия решений по размещению банком денежных средств; б) документы определяющие распределение функций и полномочий между подразделениями и должностными лицами банка, б) документы включающие внутренние правила размещения средств, в том числе правила кредитования клиентов банка. Их содержание не должно противоречить действующему законодательству Российской Федерации, нормативным актам Банка России и Положению.

Еще один момент, на который надо обратить внимание при принятии решения кредитной организацией о выдаче кредита - это требования Банка России в отношении так называемого связанного кредитования.

В Письме Банка России Письмо Банка России от 17 января 2005 г. N 2-Т "О совершении сделок со связанными с банком лицами и оценке рисков, возникающих при их совершении" все-таки, наряду с банковскими нормами, содержаться и нормы гражданского права, что на наш взгляд, недопустимо.

Видимо, такие вопросы важны, но решать их нужно не нормативными актами Банка России, а федеральным законом. Ведь согласно нормам ГК РФ к компетенции общего собрания акционеров (участников) или совета директоров (наблюдательного совета) общества, применительно к кредитным договорам банков, относятся только вопросы одобрения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность.

Что же касается других вопросов, то они могут быть отнесены к ведению совета директоров (наблюдательного совета) за счет ограничения компетенции исполнительного органа, но только, в допустимых законом пределах. А Банк России не вправе устанавливать нормы гражданского права, в том числе - регулировать компетенцию общего собрания акционеров/участников, совета директоров кредитной организации. Здесь тоже, как мы видим, помимо прочего, происходит смешение банковского и гражданского правоотношений.

Существенный элемент банковской операции по размещению денежных средств, - управление рисками и создание резервов. В Инструкции Банка России от 16 января 2004 г. N 110-И "Об обязательных нормативах банков" (с изменениями) предусматривается ряд нормативов, которые призваны ограничить кредитные риски. Нормативы рассчитываются по формулам, которые приводятся в этом же нормативном акте.

В соответствии с нормами, предусмотренными в Федеральном законе "О банках и банковской деятельности" (ст. 24), в целях обеспечения финансовой надежности кредитная организация обязана создавать резервы (фонды), в том числе под обесценение ценных бумаг, порядок формирования и использования которых устанавливается Банком России. Минимальные размеры резервов (фондов) устанавливаются Банком России. Размеры отчислений в резервы (фонды) из прибыли до налогообложения устанавливаются федеральными законами о налогах.*(336)

Кредитная организация обязана осуществлять классификацию активов, выделяя сомнительные и безнадежные долги, и создавать резервы (фонды) на покрытие возможных убытков в порядке, устанавливаемом Банком России.

Кредитная организация обязана соблюдать обязательные нормативы, устанавливаемые в соответствии с Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", численные значение которых устанавливаются Банком России в соответствии с Федеральным законом.

Кредитная организация обязана организовывать внутренний контроль, обеспечивающий надлежащий уровень надежности, соответствующей характеру и масштабам проводимых операций.*(337)

7). Создание резервов на возможные потери по ссудам, ссудной и приравненной к ней задолженности

Предусмотренный Федеральным законом порядок создания резервов по ссудам регулируется Положением Банка России от 26 марта 2004 г. N 254-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности" (в ред. Указания Банка России РФ от 20.03.2006 N 1671-У) (далее - Положение).

Это Положение устанавливает порядок формирования кредитными организациями резервов на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности (далее - ссуды), к которым относятся денежные требования и требования, вытекающие из сделок с финансовыми инструментами. Перечень их приведен в приложении 1 к данному Положению.

Кроме того, в Положении предусматриваются особенности осуществления Банком России надзора за соблюдением кредитными организациями порядка формирования резервов на возможные потери по ссудам.

Банки вправе, кроме резервов по сомнительным долгам, предусмотренных статьей 266 НК РФ, создавать резерв на возможные потери по ссудам, по ссудной и приравненной к ней задолженности (включая задолженность по межбанковским кредитам и депозитам).*(338)

Суммы отчислений в резервы на возможные потери по ссудам, сформированные в таком порядке, в соответствии с Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", признаются расходом с учетом ограничений, предусмотренных этой же статьей. Соответственно и в НК есть статья 292 "Расходы на формирование резервов банков".

Суммы отчислений в резерв на возможные потери по ссудам, сформированные с учетом положений пункта 1 настоящей статьи, включаются в состав внереализационных расходов в течение отчетного (налогового) периода.

Суммы резервов на возможные потери по ссудам, отнесенные на расходы банка и не полностью использованные банком в отчетном (налоговом) периоде на покрытие убытков по безнадежной задолженности по ссудам и задолженности, приравненной к ссудной, могут быть перенесены на следующий отчетный (налоговый) период. При этом сумма вновь создаваемого резерва должна быть скорректирована на сумму остатков резерва предыдущего отчетного (налогового) периода. В случае, если сумма вновь создаваемого в отчетном (налоговом) периоде резерва меньше, чем сумма остатка резерва предыдущего отчетного (налогового) периода, разница подлежит включению в состав внереализационных доходов банка в последний день отчетного (налогового) периода. В случае, если сумма вновь создаваемого резерва больше, чем сумма остатка резерва предыдущего отчетного (налогового) периода, разница подлежит включению во внереализационные расходы банков в последний день отчетного (налогового) периода.

Положение содержит ряд изменений, отличающих его от ранее действовавшей Инструкции N 62а. К наиболее существенным относятся следующие:

1) расширен перечень ссуд, ссудной и приравненной к ней задолженности, возможные потери по которым являются объектом формирования резервов.

В перечень ссуд включены требования кредитной организации по приобретенным по сделке (уступка требования) правам (требованиям); по приобретенным на вторичном рынке закладным. В этот же перечень входят требования по сделкам продажи (покупки) финансовых активов с отсрочкой платежа (поставки финансовых активов); по оплаченным аккредитивам (в части непокрытых экспортных и импортных аккредитивов). Туда же включены требования к контрагенту по возврату денежных средств по второй части сделки по приобретению ценных бумаг или иных финансовых активов с обязательством их обратного отчуждения в случае, если ценные бумаги, являющиеся предметом указанной сделки, являются некотируемыми в соответствии с нормативными актами Банка России (не обращаются на организованном рынке); по операциям финансовой аренды (лизинга);

2) устанавливаются пять классификационных категорий качества

3) устанавливается требование об оценке кредитного риска по выданным ссудам на постоянной основе;

4) устанавливаются рамочные требования к внутренним документам кредитной организации по вопросам классификации ссуд и формирования резерва;

5) устанавливаются "вилочные" нормы отчислений в резерв, что позволяет кредитным организациям более точно оценивать потери по ссудам;

6) предусмотрено, что по ссудам, отнесенным к первой категории качества (стандартные ссуды), резерв в обязательном порядке не формируется;

7) в качестве основного при оценке качества ссуд и определении размера резервов предусмотрен подход, базирующийся на профессиональном суждении. Предусматривается, что профессиональное суждение выносится по результатам комплексного и объективного анализа деятельности заемщика, с учетом его финансового положения, качества обслуживания заемщиком долга по ссуде, а также всей имеющейся в распоряжении кредитной организации информации об иных аспектах деятельности заемщика;

9) устанавливается перечень ссуд, по которым в первую очередь осуществляется контроль за правильностью их оценки и определения размера резервов в рамках системы внутреннего контроля;

10) устанавливается перечень ссуд, которые не могут быть классифицированы лучше, чем во II и III категории качества;

11) определяются рамочные требования к формированию резервов по портфелю (портфелям) однородных ссуд;

12) вводятся понятия I и II категории качества обеспечения ссуд, используемые в целях формирования резервов, определяется перечень видов обеспечения, которые могут быть отнесены к обеспечению I и II категорий качества, и устанавливается порядок формирования резерва по ссудам с учетом указанного обеспечения;

13) несколько упрощается порядок списания нереальных для взыскания ссуд, особенно небольших, а также объединенных в портфель однородных ссуд, за счет сформированного резерва;

В целях определения размера расчетного резерва в связи с действием факторов кредитного риска ссуды классифицируются на основании профессионального суждения в одну из пяти категорий качества:

II категория качества (нестандартные ссуды) - умеренный кредитный риск (вероятность финансовых потерь вследствие неисполнения либо ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств по ссуде обусловливает ее обесценение в размере от одного до 20 процентов);

III категория качества (сомнительные ссуды) - значительный кредитный риск (вероятность финансовых потерь вследствие неисполнения либо ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств по ссуде обусловливает ее обесценение в размере от 21 до 50 процентов);

IV категория качества (проблемные ссуды) - высокий кредитный риск (вероятность финансовых потерь вследствие неисполнения либо ненадлежащего исполнения заемщиком обязательств по ссуде обусловливает ее обесценение в размере от 51 процента до 100 процентов);

V (низшая) категория качества (безнадежные ссуды) - отсутствует вероятность возврата ссуды в силу неспособности или отказа заемщика выполнять обязательства по ссуде, что обусловливает полное (в размере 100 процентов) обесценение ссуды.

Резерв формируется в пределах суммы основного долга (балансовой стоимости ссуды). В сумму основного долга не включаются: обусловленные законом, обычаями делового оборота или договором платежи в виде процентов за пользование ссудой, комиссионные, неустойки, а также иные платежи в пользу кредитной организации, вытекающие из договора (далее - проценты по ссуде).

Резерв формируется в валюте Российской Федерации независимо от валюты ссуды.

Требования настоящего Положения не распространяются на:

финансовые активы, отражаемые в бухгалтерском учете по рыночной стоимости, по которым осуществляется переоценка в соответствии с нормативными актами Банка России;

финансовые активы, являющиеся элементами расчетной базы в соответствии с Положением Банка России от 9 июля 2003 года N 232-П "О порядке формирования кредитными организациями резервов на возможные потери". Предусмотрен также порядок формирования резерва применительно к резидентам оффшорных зон.*(339)

В Налоговом кодексе Российской Федерации имеется статья 292 "Расходы на формирование резервов банков". В ней предусматривается, что банки вправе, кроме резервов по сомнительным долгам, предусмотренных статьей 266 Кодекса, создавать резерв на возможные потери по ссудам по ссудной и приравненной к ней задолженности (включая задолженность по межбанковским кредитам и депозитам.

Суммы отчислений в резервы на возможные потери по ссудам, сформированные в порядке, устанавливаемом Центральным банком Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", признаются расходом с учетом ограничений, предусмотренных в этой статье НК РФ.

При определении налоговой базы не учитываются расходы в виде отчислений в резервы на возможные потери по ссудам, сформированные банками под задолженность, относимую к стандартной, в порядке, устанавливаемом Центральным банком Российской Федерации, а также в резервы на возможные потери по ссудам, сформированные под векселя, за исключением учтенных банками векселей третьих лиц, по которым вынесен протест в неплатеже.

Суммы отчислений в резерв на возможные потери по ссудам, включаются в состав внереализационных расходов в течение отчетного (налогового) периода.

Суммы резервов на возможные потери по ссудам, отнесенные на расходы банка и не полностью использованные банком в отчетном (налоговом) периоде на покрытие убытков по безнадежной задолженности по ссудам и задолженности, приравненной к ссудной, могут быть перенесены на следующий отчетный (налоговый) период. При этом сумма вновь создаваемого резерва должна быть скорректирована на сумму остатков резерва предыдущего отчетного (налогового) периода. В случае если сумма вновь создаваемого в отчетном (налоговом) периоде резерва меньше, чем сумма остатка резерва предыдущего отчетного (налогового) периода, разница подлежит включению в состав внереализационных доходов банка в последний день отчетного (налогового) периода. В случае если сумма вновь создаваемого резерва больше, чем сумма остатка резерва предыдущего отчетного (налогового) периода, разница подлежит включению во внереализационные расходы банков в последний день отчетного (налогового) периода.

Размещение привлеченных во вклады денежных средств от своего имени и за свой счет как банковская операция предусмотрена в п. 2 ч. 1 ст. 5 Закона о банках. Но там она только названа. А конкретные правила проведения этой банковской операции предусматриваются Положением Банка России № 54-П.

Как уже говорилось в гл. 2 учебника, доктринально в любой банковской операции всегда усматривается три компонента (цели операции, технология, управление рисками проведения операции).

В данном случае применительно к размещению денежных средств тоже должно быть эти три компонента, но только наполненные конкретным содержанием.

В этой банковской операции по определению должны быть: а) предмет и цели банковской операции; б) порядок предоставления и погашения денежных средств, включая бухгалтерский учет и того и другого; в) соблюдение финансовых нормативов при выдаче и обслуживании кредита, создание резервов по ссудной задолженности. Проанализируем данную банковскую операцию с позиций обозначенной мной методологии изучения содержания банковской операции.

Первые два компонента регулируются Положением Банка России № 54-П. Третий компонент регулируется другими нормативными актами Банка России, т.е. теми, которые регулируют экономические нормативы и создание резервов по ссудной и приравненной к ней задолженности.

В Положении Банка России № 54-П четко сформулирован второй компонент банковской операции, т.е. регулируется порядок выдачи денежных средств кредитными организациями и их возврата в кредитную организацию.

Обратим внимание на название этого Положения Банка России № 54-П. В названии этой банковской операции говорится не только о предоставлении (размещении) кредитными организациями денежных средств, но и об их возврате (погашении). Потому что порядок возврата денежных средств обратно в кредитную организацию (погашение) – это тоже банковская операция.

Обратим па этот момент внимание по той причине, что на практике зачастую этот порядок нарушается. Банки выдают гражданам кредиты, в частности ипотечные, а в случае их невозврата или задержки платежей производят по ним уступку прав требований. Причем уступают права требования не банку, а любой организации. Между тем если у такой организации нет банковской лицензии, то получается, что банк нарушает требования Положения Банка России № 54-П в том случае, если он уступает ей права требования по кредитному договору.

В п. 1.1 Положения Банка России № 54-П определено, что в нем предусматривается порядок осуществления операций но предоставлению (размещению) банками денежных средств клиентам, в том числе другим банкам - юридическим и физическим лицам (причем, независимо от того, имеют они или не имеют расчетные, текущие, депозитные, корреспондентские счета в данном банке), и возврату (погашению) клиентами банков полученных денежных средств, а также бухгалтерский учет указанных операций.

Теперь затронем вопрос о том, на какие отношения не распространяется Положение Банка России № 54-П. В Положении определено, что оно нс распространяет свое действие на взаимоотношения между Банком России и банками по размещению денежных средств. Указанные взаимоотношения регламентируются законодательством РФ и соответствующими нормативными актами Банка России.

Кроме того, Положение Банка России № 54-И не регулирует отношения по открытию и ведению банковских счетов. Этот порядок регламентируется законом и соответствующими инструкциями Банка России, в частности, Инструкцией Банка России № 153-И.

Этот момент в Положении Банка России № 54-П важен, если учесть, что кредит может предоставляться в форме овердрафта. Значит, данное Положение в этом отношении тоже не применимо.

Там же в п. 1.5 Положения Банка России № 54-П определено, что его нормы не регламентируют операции по предоставлению (размещению) банками средств, осуществляемые с использованием банковских пластиковых карт банка, а также операции банка по размещению средств банка в ценные бумаги (облигации, депозитные сертификаты, векселя и другие долговые обязательства эмитентов). Эти операции регламентируются законодательством РФ и соответствующими нормативными актами Банка России, в частности, применительно к банковским картам – Положением Банка России № 266-П. Этот момент тоже юридически важен.

Банки выдают кредиты своим клиентам с помощью банковских карт. Следовательно, Положение Банка России № 54-П в этом отношении тоже не применяется, если для выдачи кредита банк применил кредитную карту. Вместе с тем возникает вопрос о том, как соотносятся между собой понятия "выдача физическому лицу суммы кредита наличными деньгами через кассу" и "выдача физическому лицу кредита через банкомат". В литературе отмечается, что в отношении физических лиц выражение "наличными денежными средствами через кассу банка" может применяться также к банкоматам (если считать, что банкомат представляет собой кассовое подразделение банка). Здесь, однако, действует особый порядок: в соответствии с п. 1.5 Положения Банка России № 54-П указанный документ "не регламентирует операции по предоставлению (размещению) банками средств, осуществляемые с использованием банковских пластиковых карт".

Как уже было отмечено, второй компонент этой банковской операции регулируется подробно. Предоставление (размещение) банком денежных средств осуществляется в следующем порядке:

  • – юридическим лицам – в безналичном порядке путем зачисления денежных средств на расчетный или корреспондентский счет/субсчет клиента-заемщика, открытый на основании договора банковского счета. Этот же порядок применяется и при предоставлении средств на оплату платежных документов и на выплату заработной платы;
  • – физическим лицам – в безналичном порядке. Деньги зачисляются па банковский счет клиента-заемщика физического лица, под которым в целях Положения Банка России № 54-П понимается также счет по учету сумм привлеченных банком вкладов (депозитов) физических лиц в банке либо наличными денежными средствами через кассу банка (п. 2.1.2). Думаю, что "счет по учету сумм привлеченных банком вкладов (депозитов) физических лиц в банке" – это счет бухгалтерского учета. Поэтому мне представляется, что указанная формулировка данной нормы не корректна. Банк должен предоставить физическому лицу денежные средства, зачислив их на банковский счет физического лица, потому что физическое лицо не вправе распоряжаться счетами бухгалтерского учета. Физическое лицо может распоряжаться своим банковским счетом. А в п. 2.1.2. Положения Банка России № 54-П говорится нс о банковском счете, а о счете, на котором ведется учет сумм привлеченных банком вкладов (депозитов) физических лиц.

Что касается кредитов в иностранной валюте, то в п. 2.1.3 Положения Банка России № 54-11 предусматривается, что предоставление (размещение) средств в иностранной валюте юридическим и физическим лицам осуществляется уполномоченными банками в безналичном порядке.

Какими способами предоставляются денежные средства клиентам банка, – этот вопрос нашел свое отражение в нормах п. 2.2 Положения Банка России № 54-11.

Предоставление (размещение) банком денежных средств клиентам банка осуществляется следующими способами:

  • – во-первых, это может быть разовое зачисление денежных средств на указанные в п. 2.1 Положения, банковские счета либо выдачей наличных денег заемщику – физическому лицу;
  • – во-вторых, указанные деньги могут предоставляться с помощью открытия кредитной линии. В Положении определено, что заключается соглашение/договор, на основании которого клиент-заемщик приобретает право на получение и использование в течение обусловленного срока денежных средств, при соблюдении одного из следующих условий (п. 2.2 Положения):
    • а) общая сумма предоставленных клиенту-заемщику денежных средств не должна превышать максимального размера (лимита), определенного в соглашении/договоре – "лимит выдачи";
    • б) в период действия соглашения/договора размер единовременной задолженности клиента-заемщика не превышает установленного ему данным соглашением/договором лимита – "лимит задолженности".

При этом кредитные организации вправе ограничивать размер денежных средств, предоставляемых клиенту-заемщику в рамках открытой последнему кредитной линии, путем одновременного включения в соответствующее соглашение/договор обоих вышеуказанных условий, а также использования в этих целях любых иных дополнительных условий, с одновременным выполнением установленных настоящим подп, "б" требований.

Условия и порядок открытия клиенту-заемщику кредитной линии определяются сторонами либо в специальном генеральном (рамочном) соглашении/договоре, либо непосредственно в договоре на предоставление (размещение) денежных средств.

Открытие кредитной линии – заключение договора на предоставление денежных средств, условия которого по своему экономическому содержанию отличаются от условий договора, предусматривающего разовое (единовременное) предоставление денежных средств клиенту-заемщику.

Кроме того, в Методических рекомендациях от 05.10.1998 № 273-Т к Положению Банка России № 54-П (далее – Методические рекомендации) определено, что до принятия банком решения о целесообразности предоставления денежных средств клиенту, банку-кредитору следует тщательно изучить все представленные заемщиком документы (копии учредительных документов, бухгалтерскую, статистическую, финансовую отчетность, баланс и приложения к нему, расшифровки отдельных показателей деятельности).

В Методических рекомендациях определено, что прежде чем выдать кредит, необходимо проанализировать бизнес-план, планы маркетинга, производства и управления, прогноз денежных потоков заемщика с его контрагентами на период погашения предоставленных денежных средств (график поступлений и платежей клиента-заемщика). Кроме того, нужно проанализировать технико-экономическое обоснование кредитуемой сделки. Главное – надо проверить достоверность кредитуемой сделки, изучить кредитную историю клиента-заемщика, проанализировать вопрос о наличии или отсутствии задолженности по обязательствам клиента-заемщика, в том числе просроченной, проверить полномочия должностных лиц клиента-заемщика, подписывающих договор на предоставление денежных средств, проверить наличие и качество обеспечения (залога, банковской гарантии, поручительства, страхового полиса и др.), оценить полученную информацию.

В тех случаях, когда клиент-заемщик не обслуживается в потенциальном банке-кредиторе (т.е. не имеет в нем корреспондентского, расчетного, текущего счета), то помимо указанных выше документов и информации, от него следует получить карточку образцов подписей лиц, уполномоченных подписывать соответствующие сделки с кредитной организацией и распоряжаться денежными средствами организации-заемщика.

В Методических рекомендациях, в частности, определено, что до принятия решения о целесообразности предоставления денежных средств следует организовывать и проводить встречи-интервью с потенциальным заемщиком банка. Такие интервью с клиентом-заемщиком следует проводить на регулярной основе и в дальнейшем в течение срока действия договора.

Как принимается решение о выдаче кредита – вопрос, который детально закреплен в Методических рекомендациях. Решение принимается на основе анализа финансового состояния заемщика; уровня его кредитной платежеспособности; качества и ликвидности обеспечения кредита; расчета достаточности обеспечения по размещаемым денежным средствам с учетом причитающихся процентов и возможных издержек банка-кредитора по получении исполнения; оценки рисков, связанных с кредитованием конкретного клиента (особенно при предоставлении бланковых кредитов), в том числе анализа кредитного риска, валютного риска (при предоставлении денежных средств в иностранной валюте), отраслевого риска (анализируется состояние отрасли, к которой относится заемщик) и других рисков.

После принятия решения о предоставлении денежных средств уполномоченными специалистами кредитной организации производится подготовка текста договора. Затем должен быть заключен соответствующий договор. Это может быть генеральный кредитный договор, кредитный договор, депозитный договор, договор займа, договор банковского счета, другой договор на размещение средств.

В договоре определяются основные условия предоставления и возврата (погашения) размещаемых банком денежных средств. В нем должны быть определены цели, на которые предоставляется кредит.

Документы, представленные заемщиком, получаемые ответы на запросы кредитной организации, а также документы, подтверждающие факт предоставления денежных средств, в том числе договор/соглашение, дополнительные соглашения к нему, договоры залога и другие договоры и копии распоряжений, должны храниться в досье клиента-заемщика, ведущемся банком- кредитором.

Документ, подтверждающий факт предоставления денежных средств клиенту, – это выписка по корреспондентскому, расчетному, текущему счету клиента, а также ссудному или межбанковскому депозитному счету либо счету по учету прочих размещенных средств.

Кредитная организация определяет порядок формирования досье клиентов-заемщиков и организовывает их хранение в течение не менее 5 лет. По истечении установленных сроков хранения передает их в архив, где досье клиентов хранятся в установленном порядке.

Методические рекомендации предписывают, что соответствующее подразделение кредитной организации обязано организовать ежедневный контроль за сроками погашения (возврата) клиентами-заемщиками предоставленных им денежных средств и уплатой процентов по ним, в том числе за состоянием просроченной задолженности по кредитам клиентов-заемщиков, и предпринимать необходимые меры к ее погашению.

Банк обязан разрабатывать и утверждать соответствующие внутренние документы, определяющие его политику по размещению (предоставлению) средств, а также учетную политику и подходы к ее реализации: а) документы, определяющие процедуры принятия решений по размещению банком денежных средств; б) документы определяющие распределение функций и полномочий между подразделениями и должностными лицами банка; б) документы, включающие внутренние правила размещения средств, в том числе правила кредитования клиентов банка.

В письме Банка России от 17.01.2005 № 2-Т "О совершении сделок со связанными с банком лицами и оценке рисков, возникающих при их совершении" наряду с банковскими нормами содержатся и нормы гражданского права, что, па наш взгляд, недопустимо.

Что касается третьего компонента банковской операции (соблюдение экономических нормативов и создание резервов по ссудам), то они регулируются иными нормативными актами Банка России . Напомним, что существенный элемент банковской операции по размещению денежных средств – управление рисками и создание резервов. В Инструкциях Банка России от 03.12.2012 № 139-И "Об обязательных нормативах банков", от 31.03.2004 № 112-И "Об обязательных нормативах кредитных организаций, осуществляющих эмиссию облигаций с ипотечным покрытием" предусматривается ряд нормативов, которые должна соблюдать кредитная организация.

Кредитная организация обязана осуществлять классификацию активов, выделяя сомнительные и безнадежные долги, и создавать резервы (фонды) на покрытие возможных убытков в порядке, устанавливаемом Банком России. Она обязана соблюдать обязательные нормативы, устанавливаемые в соответствии с Законом о Банке России, численные значения которых устанавливаются Банком России согласно федеральному закону.

В кредитной организации должен функционировать внутренний контроль, который помимо прочего должен проверять соблюдение требований, предусмотренных нормативными актами Банка России .

  • Инструкция Банка России от 03.12.2012 № 139-И "Об обязательных нормативах банков".
  • См.: Положение Банка России № 242-П.

I. Рынок банковских услуг по привлечению средств представлен следующими банковскими услугами, указанными в Законе о банках:

а) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);

б) привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов;

в) доверительное управление денежными средствами и иным имуществом по договору с физическими и юридическими лицами.

В банковской терминологии услуги по привлечению денежных средств принято называть пассивными операциями.

А) Условия привлечения ден средств - срочность, возвратность и платность. Юридически банковские операции по привлечению денежных средств оформляются договорами банковского вклада и рядом договоров, связанных с размещением банком собственных ценных бумаг.

Содержанием договора банковского вклада является обязанность банка принять от вкладчика денежную сумму на условиях, предусмотренных договором, вернуть ее вкладчику по его требованию (для вкладов до востребования) или по истечении срока вклада или наступления обусловленного договором события (для срочных вкладов) и выплатить установленные в договоре проценты .

В банковской практике принято заключать с физическими лицами договор банковского вклада, а с юридическими лицами - депозитный договор, хотя ГК РФ не делает различий между депозитом и договором банковского вклада. Однако законодательное регулирование договора банковского вклада (депозита), заключаемого банком с юридическим и физическим лицом, имеет ряд существенных отличий, направленных на предоставление физическим лицам дополнительных гарантий в договорах банковского вклада. Например, если договор банковского вклада заключен с физическим лицом на определенный срок, то вкладчик вправе получить сумму вклада досрочно, и ограничение этого права в договоре является недействительным (п.2 ст.837 ГК РФ). В отношении же вкладов юридических лиц договором может быть предусмотрен (и как правило, предусматривается) запрет их досрочного изъятия. Договор банковского вклада с физическим лицом признается публичным договором (п.2 ст.834 ГК РФ). Правом на привлечение вкладов физических лиц обладают банки, получившие специальное на то разрешение (лицензию) Банка России и не ранее чем по истечении двух лет с даты государственной регистрации банка (ч.3 ст.36 Закона о банках). В случае банкротствабанка требования вкладчиков - физических лиц удовлетворяются в первую очередь (п.1 ст.49 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций"). Кроме того, на отношения сторон по договору банковского вклада, заключенному с гражданином, распространяются положения Закона о защите прав потребителей. В дальнейшем договоры банковского вклада с физическими лицами будут именоваться "вклады", а с юридическими - "депозиты".



Вклады и депозиты принимаются банками на определенный срок (срочные вклады) и на условиях выплаты по первому требованию (вклады до востребования) .

На сумму вклада (депозита) банк начисляет проценты в размере и порядке, установленных договором. Если размер процентов договором не установлен, банк уплачивает проценты в размере учетной ставки ЦБ РФ (п.1 ст.838 ГК РФ). Если иная периодичность выплаты процентов по вкладу не установлена договором, банк уплачивает проценты ежеквартально отдельно от суммы вклада, а невостребованные вкладчиком проценты причисляются к сумме вклада (капитализируются) (п.2 ст.838 ГК РФ). Если иное не установлено договором, проценты за первый и последний день вклада не начисляются.

В отличие от кредитного договора, который на практике обычно выдается при предоставлении обеспечения (залог, гарантия, поручительство и т.д.), вклады и депозиты, как правило, привлекаются банками без предоставления обеспечения . Между тем ГК РФ предусматривает, что "банки обязаны обеспечивать возврат вкладов граждан путем обязательного страхования " (ст.840), но закон, определяющий порядок обязательного страхования вкладов граждан, до сих пор не принят. По вкладам граждан в банках, в уставном капитале которых преобладает доля государства, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, они несут субсидиарную ответственность, т.е. обязуются выплатить вкладчикам сумму обязательств таких банков по вкладам, не выплаченных самими банками (п.1 ст.840 ГК РФ).



Депозиты, привлекаемые банками от других банков , можно в равной степени отнести как к депозитам, так и к кредитному договору, поскольку в таких сделках как на стороне кредитора, так и на стороне должника выступает кредитная организация. На практике подобные договоры принято называть договорами межбанковского . В банковской терминологии рынок межбанковских краткосрочных кредитов, не предусматривающих отсрочки момента предоставления кредита, именуется рынком "депо".

Так же, как при принятии банком вкладов и депозитов, при выпуске банками и распространении (размещении) собственных ценных бумаг - облигаций, сберегательных (депозитных) сертификатов, векселей - банки привлекают денежные средства физических и юридических лиц на условиях срочности, возвратности и платности. Выпуск банками акций и их размещение можно отнести к услугам банков по привлечению денежных средств лишь отчасти (не имеют гарантий получения дохода; основная ценность акций для инвесторов заключается не в возможных дивидендах, а в праве на участие в управлении банком; право на получение лишь ликвидационной стоимости своих акций и в случае несостоятельности банка наверняка теряют свои инвестиции).

· Облигации - это эмиссионные ценные бумаги, закрепляющие права их владельцев на получение от эмитента облигаций в предусмотренный срок их номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. По сути содержанием отношений владельца облигации и ее эмитента являются отношения займа. Выпуск банковских облигаций регистрируется Банком России. На практике облигации банков используются относительно редко.

· Если с помощью облигаций может оформляться договор займа, то с помощью сберегательного (депозитного) сертификата оформляется договор банковского вклада (депозита). Сберегательный (депозитный) сертификат является ценной бумагой, удостоверяющей сумму вклада, внесенного в банк, и права держателя сертификата на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в банке. Сберегательные (депозитные) сертификаты делятся на именные и предъявительские . Оборот депозитных сертификатов, выраженных в иностранной валюте, ограничен, поскольку такие сертификаты относятся к валютным ценностям в силу Закона о валютном регулировании. К отношениям держателя сберегательного (депозитного) сертификата и выдавшего его банка применяются правила о договоре банковского вклада .

· Банковские векселя занимают на рынке банковских услуг особое место. Вексель, в отличие от сберегательного (депозитного) сертификата, не оформляет какого-либо иного договора, а удостоверяет ничем не обусловленное обязательство векселедателя выплатить при наступлении предусмотренного векселем срока указанную в векселе денежную сумму. В российской банковской практике обычно используются простые векселя (соло). Вексель может предусматривать выплату процентов по векселю (процентные векселя) или только вексельной суммы (дисконтные векселя) , банковский вексель может служить предметом залога, может быть предоставлен в качестве отступного кредитору векселедержателя и т.д. Обращение банковских векселей, равно как и векселей других эмитентов, регулируется специальным законодательством (Федеральный закон от 11 марта 1997 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" ).

Б) Драгоценные металлы отнесены законодательством к валютным ценностям и с экономической точки зрения представляют собой актив особого рода, поскольку рыночные цены на драгоценные металлы подвержены менее существенному колебанию, чем на другие активы. Эти услуги предоставляются банками на основании договоров металлического счета , которые не поименованы ни в ГК РФ, ни в Федеральном законе "О драгоценных металлах и драгоценных камнях", ни в других законодательных актах. Нормативно-правовое регулирование режима металлических счетов осуществляется исключительно на подзаконном уровне. Под металлическими счетами понимаются счета, открываемые кредитными организациями клиентам для осуществления операций с драгоценными металлами . При этом такая кредитная организация обязана иметь лицензию Банка России на совершение указанных операций. Металлические счета подразделяются на два вида: обезличенные металлические счета (учет драгоценных металлов без указания их индивидуальных признаков, а также для осуществления операций по привлечению и размещению указанных металлов) и металлические счета ответственного хранения (учет драгоценных металлов, переданных на ответственное хранение в кредитную организацию с сохранением при этом их индивидуальных признаков).

В) Услуги банков по доверительному управлению денежными средствами и иным имуществом физических и юридических лиц предлагаются в основном при осуществлении кредитными организациями деятельности на рынке ценных бумаг . Эта услуга предоставляется как в рамках индивидуального договора с клиентом, так и в рамках многостороннего договора об объединении ценных бумаг различных владельцев в единый имущественный комплекс - общий фонд банковского управления (ОФБУ).

Конструкция доверительного управления появилась в российском законодательстве только с введением нового ГК. В экономическом смысле недостатком института доверительного управления является для банков то, что их доходы ограничены определенным в договоре вознаграждением. Клиент же хоть и имеет возможность получать повышенную доходность от своих вложений, но при этом несет риск возможных потерь.

II. Рынок услуг по размещению привлеченных средств в наиболее рентабельные сегменты экономики представлен следующими банковскими услугами, указанными в Законе о банках:

1) размещение денежных средств от своего имени и за свой счет;

2) выдача банковских гарантий;

3) выдача поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

4) приобретение права требования от третьих лиц исполнения обязательств в денежной форме;

5) лизинговые операции.

А) Услуги банков по размещению денежных средств от своего имени и за свой счет представляют важнейшую группу банковских операций, называемых активными. При осуществлении активных операций банк выступает от своего лица как собственник денежных средств.

Особое место среди активных операций занимает выдача банками кредитов . Кредитный договор - разновидность договора займа со специальным субъектом (кредитной организацией) на стороне кредитора. По кредитному договору кредитная организация обязуется предоставить денежные средства заемщику на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за пользование кредитом.

Для заключения кредитного договора достаточно достижения соглашения только о сумме кредита , потому что все остальные условия могут быть определены на основании закона.

Обеспечением может быть залог имущества заемщика или третьего лица, банковская гарантия, поручительство третьего лица, гарантии и поручительство органов государственного управления Российской Федерации, ее субъектов и муниципальных образований. Как правило, роль обеспечения кредита в банковской практике выполняет страховой полис страхования предпринимательского риска .

Довольно распространена услуга по приобретению банком векселей и облигаций третьих лиц. Недостатком такой формы предоставления кредитными организациями услуг по размещению средств является то, что обязательства по ценным бумагам не могут быть обеспечены залогом имущества. Единственной формой обеспечения в этом случае служит аваль - вексельное поручительство. Вместе с тем ценные бумаги, приобретенные банком, могут быть свободно им отчуждены. Некоторые ценные бумаги (векселя крупных предприятий, государственные и муниципальные облигации) имеют рыночные котировки, что повышает их ликвидность.

Нередко банки осуществляют услуги по размещению средств путем заключение сделок "репо", в силу которых банк приобретает у клиента некий актив (ценные бумаги, золото и т.п.), который не требуется клиенту для обычной хозяйственной деятельности, и одновременно заключает обратную сделку по продаже клиенту того же актива по более высокой цене. Разница цен в сделках "репо" по покупке и продаже соответствующего актива составляет банковскую маржу. Сделки "репо" в силу особенностей налогового законодательства применяются в основном при предоставлении средств нерезидентам.

Б) Законом о банках предусмотрено осуществление банками лизинговых операций (договор финансовой аренды). Суть этих операций сводится к тому, что банк предоставляет в долгосрочную аренду своему клиенту-лизингополучателю необходимое последнему оборудование, а тот уплачивает такую арендную плату, которая покрывает за период аренды и банковские проценты, и стоимость оборудования.

Различают три основных вида лизинга : финансовый , оперативный и возвратный .

При финансовом лизинге срок аренды близок к сроку службы оборудования. По условиям финансового лизинга оборудование переходит от лизингодателя в собственность лизингополучателя только после уплаты всех лизинговых платежей. Таким образом, для банка такой актив является более ликвидным, поскольку не входит в состав имущества должника, не подвержен риску его несостоятельности и не требует судебных процедур по обращению взыскания и продаже этого имущества в случае нарушения должником (лизингополучателем) своих обязательств.

Возвратный лизинг заключается в том, что лизингополучатель одновременно является и продавцом оборудования. То есть банк-лизингодатель сначала приобретает у лизингополучателя определенное оборудование, а потом передает ему же это оборудование в лизинг. Таким образом, меняется титул собственности на оборудование при сохранении за лизингополучателем возможности его производственного использования. Возвратный лизинг позволяет достичь того же результата, что и кредитование под залог оборудования: лизингополучатель получает необходимые кредитные средства, а банк-лизингодатель размещает деньги в обеспеченные доходные активы.

Оперативный лизинг используется преимущественно для такого оборудования, которое можно пересдать в аренду или выгодно продать после короткого срока его эксплуатации. Отличие от других видов лизинга заключается в том, что срок лизинга значительно меньше, чем срок возможного использования оборудования (лизинг автомобиля). Основным отличием лизинга от аренды является специальное приобретение лизингодателем имущества для сдачи его в аренду лизингополучателю.

В) Услуги банков по выдаче банковских гарантий и поручительств за третьих лиц , предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме, предоставляются для обеспечения обязательств клиентов банка перед третьими лицами. В результате выдачи банковской гарантии банк не ссужает средств клиенту, но принимает на себя риск неисполнения клиентом своих обязательств.

Банковская гарантия отличается от поручительства банка. Во-первых, она является основным обязательством , а не акцессорным, как поручительство (действительна даже при недействительности основного обязательства; срок банковской гарантии не зависит от срока исковой давности по основному обязательству). Во-вторых, по банковской гарантии банк несет солидарную ответственность , в то время как по поручительству может быть предусмотрена субсидиарная ответственность банка. В-третьих, выплата средств по банковской гарантии осуществляется на основании только лишь требования бенефициара с приложением указанных в гарантии документов, и банк-гарант не вправе обусловливать выплату какими-либо дополнительными требованиями или ссылаться на имевшее место исполнение основного обязательства . И, наконец, если право регресса у поручителя, выплатившего долг по обязательствам принципала, возникает на основании закона, то для возникновения права регресса у банка-гаранта к принципалу по банковской гарантии необходимо указание об этом в банковской гарантии .

Закон предусматривает только два случая, когда банк может отказаться от выплаты суммы: (а) если требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям банковской гарантии или (б) если требование предъявлено банку по истечении срока банковской гарантии (п.1 ст.376 ГК РФ). Если банку известно, что основное обязательство уже исполнено, это не освобождает его от выплаты: он должен сообщить об этом бенефициару и принципалу, а при получении от бенефициара повторного требования должен выплатить ему сумму банковской гарантии.

Г) Услуги банков по приобретению прав требования исполнения обязательств в денежной форме от третьих лиц иначе называются факторинговыми операциями (финансирование под уступку денежного требования). Экономическое содержание этих услуг заключается в том, что кредитная организация приобретает права требования своих клиентов к их должникам и таким образом осуществляет кредитование клиентов. Факторинг очень похож на цессию (уступка права требования), однако не является таковой, поскольку законодатель не предусматривает возможности даже факультативного применения к отношениям финансирования под уступку денежного требования правил о цессии. По сравнению с цессией факторинг обладает следующими особенностями: (а) в качестве финансового агента (фактора) выступает организация, обладающая соответствующей лицензией; (б) запрет перехода прав кредитора к другому лицу без согласия должника, установленный законом или договором, не делает уступку прав финансовому агенту по договору факторинга недействительной (п.1 ст.828 ГК РФ); (в) последующая уступка права требования финансовым агентом допускается, если это предусмотрено в договоре факторинга (ст.829 ГК РФ).

Принято различать оборотный (на клиента возлагается ответственность перед финансовым агентом не только за действительность уступаемого денежного требования, но и за его фактическое исполнение должником; в этом случае и дополнительная выгода сверх суммы финансирования, и вознаграждение финансового агента подлежат уплате финансовым агентом клиенту) и безоборотный факторинг (клиент отвечает перед финансовым агентом только за действительность уступаемого требования, вся дополнительная выгода поступает в собственность агента).

Условный договор финансирования под уступку денежного требования , по которому оно переходит к финансовому агенту, если клиент не исполнит своего обязательства перед финансовым агентом.

Доход банка в факторинговых операциях (вознаграждение финансового агента) может выражаться: (а) в разнице между суммой финансирования, предоставленной клиенту, и получаемых от должников средств во исполнение денежных обязательств или (б) в фиксированной сумме, установленной в договоре факторинга.

11. В соответствии с законодательством РФ к банковским операциям относится:

A. Оказание информационных услуг.

B. Предоставление в аренду физическим и юридическим лицам сейфов для хранения ценностей.

C. Осуществление расчетов по поручению физических и юридических лиц.

D. Аренда помещений для осуществления торговой деятельности.

12. Коммерческий банк - это:

A. Структурное подразделение Министерства экономики.

B. Хранилище золотовалютных резервов.

C. Посредник в расчетах и кредитовании.

D. Финансовый агент правительства.

13. Клиентами центрального банка, как правило, являются:

A. Непосредственно предприятия и организации различных секторов экономики.

B. Физические лица.

C. Только кредитные организации.

D. Все юридические лица.

14. Современные коммерческие банки осуществляют обслуживание:

A. Предприятий, организаций и населения.

B. Только населения и центрального банка.

C. Только предприятий и организаций.

D. Только предприятий, организаций и центрального банка.

15. Невзирая на форму собственности при создании коммерческих банков, они являются... субъектами.

A. Зависимыми от правительства.

B. Самостоятельными.

C. Подотчетными президенту.

D. Зависимыми от правления центрального банка.

16. В соответствии с законодательством РФ коммерческие банки вправе:

A. Осуществлять выпуск в обращение банкнот.

C. Поддерживать стабильность покупательной способности национальной денежной единицы.

D. Производить выдачу поручительств за третьих лиц.

17. Коммерческие банки осуществляют операции по:

A. Монопольному выпуску банкнот.

B. Привлечению денежных средств юридических и физических лиц во вклады.

C. Обеспечению стабильности покупательной способности денежной единицы.

D. Поддержанию ликвидности банковской системы страны.

18. Какой деятельностью запрещено заниматься кредитным организациям?

A. Ссудной деятельностью.

B. Расчетно-кассовым обслуживанием клиентов.

C. Торговой деятельностью.

D. Открытием и ведением счетов физических и юридических лиц.

19. В соответствии с законодательством РФ коммерческие банки имеют право:

A. Проводить денежно-кредитную политику.

B. Конкурировать с Центральным банком РФ.

C. Поддерживать стабильность банковской системы.

D. Открывать и вести счета физических и юридических лиц.

20. Кредитной организации запрещено заниматься:

A. Расчетно-кассовым обслуживанием клиентов.

B. Аккумуляцией свободных денежных средств юридических лиц.

C. Страховой деятельностью.

D. Консультированием по вопросам банковской деятельности.

21. Кредитной организации запрещено заниматься:

A. Учетом векселей.

B. Кредитованием физических лиц.

C. Организацией расчетов между клиентами.

D. Производственной деятельностью.

1.2. Цели и функции Центрального банка РФ

1. Уставный капитал и имущество Центрального банка РФ являются... собственностью.

A. Федеральной.

B. Акционерной.

C. Частной.

D. Совместной.

2. Капитал Банка России сформирован за счет:

A. Средств государства.

B. Пожертвований частных лиц.

C. Фондов коммерческих банков.

D. Средств предприятий и организаций.

3. Целью деятельности Центрального банка РФ не является:

A. Выдача кредитов кредитным организациям.

B. Поддержание устойчивости российского рубля.

C. Кредитование физических лиц.

D. Кредитование правительства.

4. В соответствии с российским законодательством, колле­гиальным органом и высшим органом управления Банка России является:

A. Правление.

B. Комитет банковского надзора.

C. Национальный банковский совет.

D. Совет директоров.

5. Сколько человек входит в состав национального банковского совета?

6. Национальный банковский совет заседает не реже 1 раза в:

A. Квартал.

C. Полгода.

7. В совет директоров ЦБ РФ входят.